委托贷款信用风险评估？

2017委托贷款抵押权人认定

2017委托贷款抵押权人认定

近几年，委托贷款业务发展迅速，积极推动了实体经济的发展，但房屋登记机构在办理该类贷款抵押登记时，往往将贷款人(受托人)登记为抵押权人，这不但挫伤了委托人的积极性，也造成了登记错误。下面是我整理的2017委托贷款抵押权人认定的相关内容，欢迎大家阅读!

一、委托贷款的基本内容

(一) 含义

贷款种类可分为自营贷款、委托贷款和特定贷款。其中委托贷款系指由政府部门、企事业单位及个人等委托人提供资金，由贷款人(即受托人)根据委托人确定的贷款对象、用途、金额、期限、利率等代为发放、监督使用并协助收回的贷款。从而可以看出，委托人的义务为提供贷款资金，确定贷款对象、用途、金额、期限、利率，承担贷款风险等。委托人的权利为收回贷款，并取得相应的孳息;受托人的义务为代为发放贷款、监督使用并协助收回贷款，受托人的权利为收取手续费。

(二) 背景

委托贷款系典型的民间借贷，是资本市场的重要组成部分。我国向来对资本市场进行严格监管，企业间资金拆借更是被法律所禁止。为了调剂企业间资金的余缺，发挥资本的最大效应，也为了引导委托贷款的良性发展，将其纳入金融监管，促进社会主义市场经济的健康发展，《贷款通则》对委托贷款事项及时做出了明确规定。委托贷款一方面拓宽了资金盈余企业的投资渠道，另一方面拓宽了资金短缺企业的融资渠道，也增加了银行的中间业务，又使得职能部门能及时进行监管。正是因为具备四方共赢的特征，所以近年来委托贷款发展迅猛。

(三)性质

1.业务方面

中国人民银行印发的《商业银行中间业务统计制度》(银发〔2003〕 25号)及银监会《商业银行委托贷款管理办法(征求意见稿)》明确规定，委托贷款业务是商业银行的委托代理业务。由此可以看出，委托贷款业务属于表外业务，商业银行与委托贷款业务相关主体通过合同约定各方权利义务，履行相应职责，收取代理手续费，不承担信用风险。

2.法律方面

代理可分为直接代理与间接代理。直接代理指代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为承担民事责任。间接代理指代理人在代理权限内，以自己的名义实施民事法律行为，被代理人对代理人的代理行为间接承担民事责任。两者区别如下：

第一，直接代理中代理人是以被代理人的名义实施民事法律行为;间接代理中代理人则是以自己的名义实施民事法律行为。

第二，直接代理中法律后果直接由被代理人承担;间接代理中法律后果直接作用于代理人，间接转给被代理人。

第三，直接代理的内容约束代理人与第三人;间接代理的内容则约束代理人、被代理人与第三人。

第四，直接代理的法律依据是《民法通则》;间接代理的法律依据是《合同法》。

根据第三人在与受托人签约时是否知道受托人与委托人之间存在代理关系，间接代理又可分为显名的间接代理与隐名的间接代理。显名的间接代理其法律依据是《合同法》第四百零二条，该条规定：受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同，第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的，该合同直接约束委托人和第三人，但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。

在委托贷款中，不管是委托合同与借款合同分别签署的模式，还是委托人、受托人和借款人三方共同签订委托贷款合同的模式，其实质都是显名的间接代理，适用《合同法》第四百零二条的规定。

二、委托贷款的法律关系

实务中，委托贷款有双方协议模式，即委托人与受托人(贷款人)签订委托合同，贷款人与借款人签订的借款合同;也有三方协议模式，即委托人、贷款人和借款人共同签订的委托贷款合同。无论是何种模式，委托贷款中都存在三种法律关系，即委托人与受托人(贷款人)之间的委托代理关系，贷款人(受托人)与借款人之间的借款关系，还有委托人、贷款人(受托人)、借款人三方的委托贷款合同关系。

三、委托贷款中债权人认定

(一)关于委托贷款中债权人认定的几种观点

关于委托贷款债权人认定，主要有两种观点。一种观点认为受托人是债权人。其主要理由为：其一，根据诉讼地位认定债权人。根据最高人民法院《关于如何确定委托贷款协议纠纷诉讼主体资格的批复》(法复〔1996〕6号，以下简称《批复》)的相关规定，委托贷款协议履行过程中，若产生纠纷，委托人不能直接起诉借款人，而贷款人(受托人)则可以直接起诉借款人，由此认为委托人不是债权人，贷款人(受托人)才是债权人。其二，根据《贷款通则》的精神认定债权人。根据《贷款通则》的相关规定，企业之间不得违反国家规定办理借贷或者变相借贷融资业务，因此，非金融机构不能成为借贷业务的债权人。

(二)评议

1.基于《批复》规定认定债权人并不科学

2014年，最高人民法院在《山东鑫海投资有限公司、齐鲁银行股份有限公司、济南城西支行与山东启德置业有限公司的其他委托合同纠纷申请再审民事裁定书》中明确，委托贷款中的诉讼主体适用《合同法》第四百零二条规定，而并未提《批复》的相关规定。这表明，在《合同法》出台后，根据新法优于旧法的原则，委托贷款诉讼主体的认定应适用《合同法》。

2.贷款人不等同于债权人

根据《贷款通则》的相关规定，贷款人系指在中国境内依法设立的经营贷款业务的中资金融机构。它所体现的是对贷款人的行业要求，更多体现着行政监管，并不是法律意义的概念。债权人系债务人的对称，债的主体之一，在债的关系中，有要求他的债务人实施一定行为或者不实施一定行为的权利的'人。由此可见，债权人是一个典型的法律概念。因此，贷款人不等同于债权人。

(三)委托贷款中债权人应为委托人

1.从代理权性质来看

委托贷款中受托人的代理实质就是显名的间接代理，应适用《合同法》关于间接代理的相关规定，委托人为债权人，这在最高人民法院的相关判例中已经明确。

2.从权利义务一致原则来看

贷款债权中，债权人最基本的义务是提供贷款资金，最基本的权利是收回本息。委托贷款中，贷款资金由委托人提供，本息由委托人收回，贷款人(受托人)只有协助收回贷款的义务及收取手续费用的权利。

3.从委托贷款初衷来看

委托贷款制度设立的初衷主要是为了引导民间资金纳入金融监管体系，有利于国家货币政策的顺利贯彻和执行，促进社会主义市场经济的健康发展。认定委托人为债权人并不影响金融监管部门调取相关数据信息，不影响宏观调控。

4.从财产归属来看

用于发放贷款的资金属于委托人，在委托人的资产负债表中反映，不在贷款人(受托人)的资产负债表中反映，属于金融机构的表外业务。

5.从委托贷款良性发展来看

委托贷款一方面拓宽了资金盈余企业的投资渠道，另一方面拓宽了资金短缺企业的融资渠道，使得资金短缺企业有机会获得企业发展所需资金，促进经济发展。认定委托人为债权人，确保了其法律地位，可充分发挥其积极性，有利于委托贷款的良性发展。

四、委托贷款中房屋抵押权登记

(一)目前的几种做法

各地房屋登记机构对委托贷款抵押登记有以下做法：

第一，以委托人为抵押权人进行登记。

第二，以受托人(贷款人)为抵押权人进行登记，这也是目前较为普遍的做法。

第三，既以委托人为抵押权人，又以受托人(贷款人)为抵押权人进行登记。委托贷款大致可分为住房公积金委托贷款和商业委托贷款。许多房屋登记机构在办理该两类委托业务时进行区别对待，即住房公积金委托贷款的抵押权人登记为委托人公积金中心，商业委托贷款的抵押权人登记为受托人金融机构。

(二)以债权人认定为核心进行抵押权登记

根据《担保法》及《物权法》的相关规定，债权人为抵押权人。因此，房屋登记机构应将委托贷款中的委托人登记为抵押权人。将委托人登记为抵押权人既不违背法律对委托贷款的制度设计，又有利于充分发挥委托人的积极性，促进社会主义市场经济的科学发展，减少房屋登记机构的行政风险。更重要的是能够体现房屋登记作为公示公信的一种方式，而非“赋权”行为，这也符合《物权法》和《房屋登记办法》的立法精神。

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怎么看商业应该委托贷款规模

商业银行应按照“谁委托谁付费”的原则向委托人收取代理手续费。

1、商业银行应按照“谁委托谁付费”的原则向委托人收取代理手续费。 商业银行与委托人、借款人就委托贷款事项三方签订委托贷款借款合同，不承担信用风险。 委托资金来源是委托人有权自主支配的资金，并按合同约定及时向商业银行提供。

2、2018年1月5日中国银监会为弥补监管短板对委托贷款业务进行全面、系统的规范，出台了《中国银监会关于印发商业银行委托贷款管理办法的通知》（中国银行业监督管理委员会银监发[2018]2号）（下称《办法》），《办法》的出台不仅为商业银行办理委托贷款业务提供了制度依据，也为委托贷款相关的涉税业务提供了解决问题的新思路。

3、《办法》规定，所称委托贷款，是指委托人提供资金，由商业银行（受托人）根据委托人确定的借款人、用途、金额、币种、期限、利率等代为发放、协助监督使用、协助收回的贷款，不包括现金管理项下委托贷款和住房公积金项下委托贷款。同时明确委托贷款业务是商业银行的委托代理业务。商业银行应按照“谁委托谁付费”的原则向委托人收取代理手续费。商业银行与委托人、借款人就委托贷款事项三方签订委托贷款借款合同，不承担信用风险。委托资金来源是委托人有权自主支配的资金，并按合同约定及时向商业银行提供。

4、划重点：

（1）、资金提供方是委托人的自有资金，需要交给银行专户，不是银行的资金。

（2）、三方签订的是委托贷款借款合同，但银行在其中只是代理服务，代为发放，协助监督作用，不是借出款项的一方。

（3）、商业银行向委托人而不是借款人收取代理手续费。

委托贷款的相关风险有哪些

委贷风险主要体现于企业在外部通过委托贷款获得资金的活动中。由于受托的金融机构在整个委托贷款的业务中只负责代为发放、监管使用、协助收回，并从中收取一定手续之外，不会对任何的形式的贷款风险承担责任。因此，委托贷款中，借款人到期能不能如约偿付借款的风险就直接落到了委托人身上。而往往委托业务的风险承担者对风险的认识不足。委托贷款与银行贷款的审批不同，从贷款的投向到审批没有一套科学、系统、严谨的程序，也相对缺少统一、规范的标准。因此在无形之中加大了委贷可能存在的风险。其次，在委托贷款中银行根据委托人确定的委托对象、用途、金额期限、利率来代为发放贷款，在整个委托贷款的过程中，银行一直处于被动地位。加之银行从中收取的手续费只是按照贷款额的固定比率收取。同时银行不必对此贷款承担风险。因此在该业务中，银行缺少一定的积极性，在监督贷款的投放和收回上缺少动力，导致了在委托贷款的监管上出现漏洞。而最终的风险压力还是加在了委托人身上。

委托贷款管理办法

根据《中华人民共和国银行业监督管理法》、《中华人民共和国商业银行法》等法律法规，为规范商业银行委托贷款业务经营，加强对商业银行委托贷款业务的管理，制定本办法。促进委托贷款业务健康发展。

1、在中华人民共和国境内依法设立的商业银行办理委托贷款业务，应当遵守本办法。

2、本办法所称委托贷款，是指商业银行（受托人）根据委托人确定的借款人、用途、金额、币种、期限和利率，由委托人提供的贷款。委托人协助监督、使用和回收，不包括现金管理委托贷款和住房公积金委托贷款。

3、委托人是指提供委托贷款资金的法人、非法人组织、个体工商户和具有完全民事行为能力的自然人。

4、现金管理委托贷款是指商业银行通过企业集团客户委托现金管理服务提供的委托贷款形式，在企业集团内独立法人之间开展的资金收汇业务。

5、住房公积金委托贷款是指商业银行以住房公积金为资金来源，受当地住房公积金管理中心委托，发放的个人住房消费贷款和保障性住房建设项目贷款。

6、委托贷款业务是商业银行的委托代理业务。根据本办法规定，商业银行与委托贷款业务相关主体通过合同约定各方权利义务，履行相应职责，收取代理费用，不承担信用风险。

7、商业银行办理委托贷款业务，应当遵循依法合规、平等自愿、责利匹配、稳健经营的原则。

拓展资料：

1、委托贷款是指信托机构按照委托人规定的条件发放的贷款。此类贷款的资金来源是专项信托存款。贷款的对象、数量和用途由客户决定。信托机构只负责贷款的审核发放、监督使用、到期收回和利息收取，不承担盈亏责任。信托机构仅根据合同规定收取一定的手续费。

2、委托人和贷款人应当为经工商行政管理机关（或主管机关）批准登记的企业经营单位、其他经济组织、个体工商户或者具有完全民事行为能力的自然人；已在商业银行开立结算账户；委托资金的来源必须合法并具有独立控制权；申请委托贷款时，必须单独承担贷款风险；必须按照国税局和地税局的有关规定纳税，并配合受托人办理委托贷款代收代缴的税款；满足商业银行的其他要求。

委托贷款风险概述

你知道委托贷款风险概述主要是怎样的吗？委托贷款是指由委托人提供合法来源的资金，委托业务银行根据委托人确定的贷款对象、用途、金额、期限、利率等代为发放、监督使用并协助收回的贷款业务。下面是我为你整理的委托贷款风险概述_委托贷款风险知识介绍，希望对你有用!

▼▼ 目录 ▼▼

委 托贷 款风险概述

委 托贷 款的定 义

委 托贷 款的风险分 类

委 托贷 款风险防范

委托贷款风险概述

虽然上市公司将大规模资金用于理财和放贷是近两年出现的新现象，但根据上海证券交易所资本市场研究所近日发布的《沪市上市公司20__年委托理财和委托贷款情况分析》，20__年沪市上市公司委托理财和委托贷款的现象越发明显，而且相关方面的高风险性已初现端倪。

据统计，20__年度委托理财的年初余额为239.04亿元，借方发生额为1180.60亿元，贷方发生额为1248.43亿元，年末余额为171.19亿元。相比2010年度委托理财的余额出现了一定幅度的下降，但期间发生额相比2010年度(借方发生额790.17亿元，贷方发生额559.16亿元)都出现了大幅度的上升。

而在委托贷款方面，20__年委托贷款的年初余额为643.83亿元，借方发生额为860.14亿元，贷方发生额为416.43亿元，年末余额为1087.54亿元。

报告 指出，尽管近两年尚未出现上市公司因委托理财和委托贷款而导致的巨额损失事件，但该方面的高风险性已初现端倪。在发放委托贷款的公司中，截至20__年末共计6家上市公司出现了逾期款项;此外，上市公司贷出款项被迫频繁展期甚至涉讼同样揭示出委托贷款的高风险性。据统计，报告期末展期、逾期和涉讼的委托贷款余额分别为81.92亿元、22.08亿元和0.57亿元。

上交所分析认为，部分上市公司热衷于委托理财和委托贷款可能存在以下主要原因：

首先，在收紧货币政策、楼市调控背景下，中小制造类企业、房地产、矿业等行业资金需求量大，给高利贷款提供了迅速生长的沃土，其超高回报迅速吸引各路资金进入。

而部分公司在主业低迷的情况下更具进行委托理财和委托贷款的动机，利息收入正成为部分主业低迷公司的主要利润来源。例如某公司20__年的净利润为1.88亿元，但20__年期间发生的委托贷款多达20笔，余额达3.67亿元，贷款利率普遍在20%左右，可见高利贷款利息收入对其业绩影响之巨。

其次，部分新上市公司超募现象导致产生大量的资金闲置，自有资金充沛，部分公司在上市超额募集不久后即宣布利用自有闲置资金进行委托理财。

同时，上市公司可以将暂时闲置募集资金暂时补充流动资金，将其转化为自有资金后再将其用于委托理财或委托贷款。此外，不排除在高利贷市场的诱惑下部分上市公司滋生通过改变募集资金用途、补充流动资金等方式用于高利放贷的动机。

最后，部分公司存在借助上市公司有利的融资平台，利用公司债或短期融资券等方式获取廉价资金并“倒卖”赚取利差的可能性。

例如某公司于20__年5月发行了95亿元公司债券，以1：1的比例分别用于偿还商业银行贷款与补充公司的流动资金，但6月份即决定以40亿元的自有资金投资期限为1-2年的理财产品。

上交所表示，上市公司涉足委托理财和委托贷款原本无可厚非，但在高利益驱动下，很容易演变成了一种变相发放高利贷的行为。相关的宏观管理部门采取有效 措施 ，合理配置社会资金，缓解中小企业资金需求的矛盾，平抑市场的资金成本;

上市公司也应强化委托理财和委托贷款方面的风险控制和决策程序，不能片面追求高息收入而置风险于不顾。同时，有必要在上市公司募集资金计划制定方面加强监管。此外，根据目前委托理财和委托贷款的信息披露情况，有必要细化该方面的信息披露要求，进一步提高委托理财和委托贷款披露的信息含量，提升信息披露的透明度。

委托贷款的定义

委托贷款是指由委托人提供合法来源的资金转入委托银行一般委存账户，委托银行根据委托人确定的贷款对象、用途、金额、期限、利率等代为发放、监督使用并协助收回的贷款业务。委托人可以是政府部门、企事业单位及个人等。贷款人(即受托人)根据委托人确定的贷款对象、用途、金额期限、利率等代为发放，监督使用并协助收回的贷款。贷款人(受托人)只收取手续费，不承担贷款风险。

《民法典》(2021.1.1生效)第九百二十条 【委托权限】委托人可以特别委托受托人处理一项或者数项事务，也可以概括委托受托人处理一切事务。

委托贷款的风险分类

根据《贷款通则》及《关于商业银行开办委托贷款有关问题的通知》，在委托贷款业务中由委托人自行承担贷款风险、银行不承担贷款风险，因此，委托贷款被认为是银行的低风险业务，但对银行而言，委托贷款并非完全无风险。实际上，受托银行在办理业务中，客观存在许多不可忽视的风险。

1、政策风险。在业务准入上，商业银行开办委托贷款业务，是否报经银监会批准或备案，取得了经营委托贷款的主体资格?如有的银行分支机构在开办业务时，未按规定向当地银监部门报备;在 政策法规 方面，是否对委托贷款的对象、用途、项目进行合规审查，是否严格执行有关委托贷款的期限、利率等规定。在实际操作中，有的受托银行认为只要委托人和借款人双方协商一致，可随意确定利率水平，往往违反中国人民银行的有关规定。

2、操作风险。指商业银行在委托贷款的尽职调查、审查审批、法律文本的签订、贷款资金使用、贷款本息的收付偿还、手续费的收取等具体事项操作中，不按规定和规程办理造成的风险。若银行作为受托人未完全履行委托协议的义务，或在贷前调查、贷款发放、资金用途监控、逾期贷款催收等方面未规范操作，一旦贷款损失，委托人可能以银行未能尽职为由要求银行承担相应责任，引起纠纷。

3、银行声誉风险。当委托贷款不能按期收回本息，及时偿付给委托人，会影响受托银行的声誉，因此，银行承担了委托贷款的信用风险和声誉风险。

4、合规风险。资金来源方面，一些银行违规接受社保资金、企业年金、财政预算外资金、工会经费、 保险 资金、基金会基金、住房公共维修费等单位委托人办理的委托贷款，导致资金来源不合规;资金使用方面，一些借款人利用委托贷款向国家产业政策禁止和限制的行业或不达标的企业、项目投入资金。还有一些银行对贷款资金用途监控不严，如借款人向受托银行申请流动资金，但却用于投资房地产或购置设备，导致资金用途不合规。一旦出现问题，商业银行难辞其咎。

5、法律风险。银行作为受托方，与委托方签署的 委托合同 须是法人与委托方签署的法律文件，但有的分支机构不具备签约主体条件却行一级法人之实，存在法律风险。有的银行对外推介委托贷款时，未准确界定委托贷款产品与信托业务、储蓄存款业务的性质，一旦出现法律纠纷将面临诉讼威胁，并可能受到监管部门处罚。此外，一些经办人员自身法律意识淡薄，做出一些不负责任的承诺或越权行使职能，这也容易造成法律风险，使银行卷入纠纷。

委托贷款风险防范

1、增强风险管理意识，这是银行防范委托贷款风险的基础和前提。以董事会和高级管理层为代表的银行高层管理人员应首先提高对委托贷款风险的认识程度，组织相关部门人员开展培训，将风险管理落实到基层员工的职责、行为中。

2、加强操作风险管理在贷前调查环节，应按有关规定调查、核实委托人提供的材料、贷款用途的合法性，贷款利率是否符合规定，借款人的民事主体资格，资金来源的合法合规性及其他内容。在审查审批环节，应按照规定流程尽职审查、审批，按各行内部授权报有权审批人审批，不得逆程序操作，超权限审批。

3、在贷款下柜环节，应按国家有关规定，要求借款人在经办银行开立委托贷款基金户，并与担保人签订担保合同，在 借款合同 、担保合同生效及委托人的委托存款已进入基金户后方可办理贷款下柜手续。委托人应将委托资金先存于受托银行的专门账户，在任何情况下，受托银行都不能先于委托资金的到位而对借款人提前放贷。

4、在贷款资金监控环节，经办机构应监督借款人按规定的用途使用信贷资金，防止贷款资金被挪用。在委托合同中已明确约定借款的用途，专款专用，受托银行不能擅自改变。并按贷款管理的要求进行贷后检查，及时将检查结果通知委托人。督促借款人按借款合同的约定按期偿还借款本息。即使委托贷款和自营贷款发生利益冲突时，受托银行也不能利用有利位置，私自截留委托人的资金或借款人对委托人的还款。

5、在逾期贷款催收环节，经办银行应及时将贷款逾期欠息情况通知委托人，并采取相应催收措施。贷款逾期后，经办银行应在法定或约定的保证期间向保证人主张权利，确保在诉讼时效期间内向借款人发送书面催收 通知书 并取得催收书面证据。

6、加强合规风险管理商业银行要深入调查、审核委托贷款资金来源的合法性。对某些具有特定用途、不得挪用的各类专项基金，按照国家规定不能接受其作为委托贷款资金来源。银行不得垫付资金发放委托贷款，银行自身信贷资金不得作为委托贷款资金来源。

7、商业银行应审核委托贷款资金发放的合规性。审核借款人是否具备合法主体资格，确保项目各项手续齐备，不得向国家产业政策禁止或限制的行业发放委托贷款，不得介入手续不完备、国家政策禁止、限制、不达标的项目。贷款手续须完备，注意有无存在法律漏洞;各类法律文书条款是否严密，注意有无潜在法律风险。

8、加强法律风险管理经办机构在办理委托贷款过程中，签订法律性文本应按有关法律性文本审查制度办理审查手续，确保所有法律性文件合法合规，不得以补充协议等形式向委托人承诺银行对委托贷款承担风险。

9、加强内控制度建设银行应按《贷款通则》及《关于商业银行开办委托贷款有关问题的通知》等规定，制订切实可行的内部管理制度，同时制订风险内控管理制度，使各级人员有章可循，从制度上构筑防范委托贷款风险的防线。

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